江南時報訊 行為人受某公司雇傭使用自己的油罐車為該公司運輸柴油，某公司將10噸油票交與行為人提油并運輸。行為人持有該10噸油票在加油站提取6噸柴油至油罐車中，再至劣質柴油點按5000元/噸的價格購買4噸劣質柴油混進油罐車，送至某公司。后行為人提取油票上其余4噸柴油，按6000元/噸的價格變賣。經鑒定，合格柴油價格約7000元/噸，劣質油經鑒定屬硫超標的不達標油。行為人的該行為如何定性？犯罪金額如何認定？
實踐中有兩種觀點。一種認為，行為人用劣質油換合格油，系采取秘密竊取的手段盜竊某公司所有的合格油，該行為符合盜竊罪的構成要件，且4噸劣質油系犯罪成本，不予扣減，本案應認定行為人盜竊4噸合格柴油，盜竊數額為28000元。第二種觀點認為，行為人受雇傭為某公司運輸油品，在運輸中偷換油品具有職務上的便利，應認定為職務侵占行為，同時4噸劣質油品具有價值，應在犯罪數額里予以扣減，行為人職務侵占4000元，未達入罪標準。
筆者同意第二種觀點，行為人的行為系職務侵占行為，且劣質油的價值不能簡單認定為犯罪成本，從有利于犯罪嫌疑人的角度，應從犯罪數額內扣減。
第一，行為人的行為符合職務侵占的特征，行為人與公司之間形成臨時的雇傭關系，公司將油票交給行為人，行為人憑票至加油站提油并運輸，行為人不僅負有安全將油品運輸至相關地點的職責，還負責提取油品等職責，因此行為人對其運輸中油品負有保管職責，行為人由此取得對涉案油品的控制權，具有經手、管理運輸的柴油的職責。托運公司未對委托運輸的柴油派設押運員或對油品進行封緘進而排除行為人對財物的控制，因而行為人在履行受委托從事運輸的職務過程中，采取劣油換好油的手段侵占委托單位財物，其行為符合職務侵占的特征。
第二，關于犯罪數額，行為人用4噸劣質油兌換了合格油品，筆者認為該4噸劣質柴油不能作為犯罪成本忽略不計，理由為：一是劣質柴油本身具有自身價值，從本案看合格油品價值為7000元/噸，劣質柴油價值為6000元/噸，劣質油價值也就比合格柴油便宜1000元/噸，二劣質油對被害單位某公司來講是有使用價值的，它具有對行為人侵占的合格油品的一定的替代作用，三是行為人主觀故意上亦是以油品差價作為犯罪目標積極追求的，因此從有利于行為人的角度來講，在認定職務侵占犯罪金額時，4噸劣質油的價值應當予以扣減。
綜上，筆者認為，行為人利用受雇傭運輸某公司油品而具有的經手、管理油品的職務便利，使用劣質油品兌換合格油品，侵占油品差價的行為，構成職務侵占行為，因犯罪金額未達入罪標準不構成犯罪。（劉瀅）
